PDF《游戏名称的商标法保护》

特稿岭南学术?潮汕历史文化研究学术观察?刑法研究马克思主义与中国道路?文化自信与文化建设专题教育学/心理学论坛经济学/管理学前沿政法论丛2018 年第

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2018 华南师范大学学报(社会科学版) JOURNAL OF SOUTH CHINA NORMAL UNIVERSITY ( SOCIAL SCIENCE EDITION)

2018 年1月Jan.

2018 游戏名称的商标法保护 王太平【摘 要】游戏具有赚钱和休闲娱乐的双重属性以及很大程度的不受保护性.游戏名称商标则 兼具商标与游戏名称的双重属性与双重功能: 一方面, 作为游戏的名称, 它用来指称或描述游戏;

另 一方面, 作为识别来源的商标, 它用来指示特定的来源或游戏服务.游戏及游戏名称商标的双重属 性决定了游戏名称商标的固有显著性有着天然的劣势, 其往往需要证明 第二含义 , 即已经通过 使用而具有了获得显著性.游戏本身的不受保护性与游戏名称的描述性和通用性决定了游戏名称 商标更容易构成正当使用, 其保护范围比普通商标的范围更窄. 【关键词】游戏 游戏名称 商标 显著性 正当使用 【基金项目】广东外语外贸大学高层次人才项目 商标法专题研究 【收稿日期】2017-10-21 【中图分类号】D923.43 【文献标识码】 A 【文章编号】 1000-5455( 2018) 01-0146-09 时至今日, 游戏不仅是人类的一种休闲娱乐活 动和公共文化现象, 而且还是一个赚钱的产业.作 为一种产业, 游戏建立在无体财产之上, 需要相关 知识产权的保护.但是, 游戏又不能完全置于私人 财产权的控制之下, 必须为公众留下利用游戏的足 够空间.游戏的知识产权保护正是私人利益与社 会公共利益相互平衡的产物.游戏名称是一款游 戏的 眉目 , 起着 目见神夺 的吸睛作用, ①游戏 名称的保护是游戏知识产权保护的重要方面.游 戏名称不仅发挥着指带特定游戏的基本作用, 有些 游戏名称事实上也发挥着商标的作用.因此, 对于 游戏名称保护来说, 不仅要确保该游戏不会和其他 游戏混同, 还要阻止或对抗意图搭便车的模仿者. ② 和游戏的其他知识产权保护相同, 游戏名称的商标 法保护并不只是对游戏名称商标所有人的私人利 益的保护, 还应适应游戏的公共文化属性, 使公众 能够自由地使用游戏名称来称呼游戏, 确保不受知 识产权保护的游戏成分能够为公众自由免费使用, 避免通过游戏名称的商标保护变相地保护本来不 受知识产权保护的游戏成分, 使这些本来不受知识 产权保护的游戏成分借游戏名称的商标保护而永 久化.游戏名称商标保护的特殊之处主要在于取 得商标权的游戏名称商标的构成条件和商标权保 护时商标权范围的确定, 而这种特殊之处又源于游 戏名称商标的双重属性与双重功能.因此, 本文首 先分析游戏及游戏名称商标的双重属性与功能, 然 后在此基础上确定游戏名称商标的构成条件和保 护范围, 从而为游戏名称商标的恰当保护提供智力 支撑.

一、 游戏及游戏名称商标的 双重属性与双重功能 法律规则在很大程度上是人为设计的产物, 而 规则设计的基础, 在于规则准备调整的对象, 规则 必须顺乎对象的本性 ③.鉴于对象在法律制度中 的基础性地位, 本文首先要厘清作为保护对象的游 戏和游戏名称商标的属性与功能.游戏既是人类 活动的特殊形式, 也是开发者的私人财产其双重属 性对其知识产权保护提出了特殊要求.游戏名称 商标同样具有双重属性与双重功能, 决定了游戏名 称商标和普通商标在构成条件和保护范围上的特 殊性.一方面, 作为游戏的名称, 游戏名称商标首