PDF《【基本概念】》

28 条乃规定,二人以上共同实行犯罪行为之行为者,皆为正犯.亦即共同正犯之各 参与者,在整个共同犯罪过程中,均居於犯罪支配之地位,具有共同行为之决意 而形成犯罪共同体,进而由各参与者为犯罪行为之分工,包括构成要件行为与构 成要件以外之行为.依大法官会议释字第

109 号解释,以自己共同犯罪之意思, 参与实施犯罪构成要件以外行为,或以自己共同犯罪之意思,事先同谋而由其中 一部分人实施犯罪行为者,均为共同正犯.其中以自己共同犯罪之意思,事先参 与谋议而由其中一部分人实施犯罪行为者,学理称之为共谋共同正犯,其仍应对 实行共同正犯之全部行为负责.

二、次按修正后之刑法第

29 条规定,教唆他人使之实行犯罪行为者,为教唆犯.教 唆犯之处罚,依其所教唆之罪处罚之.依此,教唆犯之成立系以正犯之主行为存 在为必要,而此正犯行为则需正犯者(被教唆者)著手於犯罪之实行行为(构成 要件该当性),且具备违法性,始足当之,亦即立法改采共犯限制从属性说.

三、所谓正犯与共犯竞合乃指行为人於犯罪实施之历程上,同时或先后担任数种不同 参与犯型态之情形.如行为人教唆在前,复参与共谋或分担构成要件行为之实 行,此属教唆犯与正犯之竞合,亦即行为人原为教唆行为,於他人产生犯意后并 进而共同参与犯罪行为之实行.因其侵害同一法益,故评价上属於「与(不)罚 之前行为」,仅以共同正犯论处,无庸另论以教唆犯之罪.实务见解亦认为,教 唆他人犯罪后,又进而实施犯罪行为者,其教唆行为已为实施行为所吸收,应以 实施正犯论.(22 上681 号判例)

四、本例甲、乙罪责之分析

(一)乙:第一次持刀靠近 A,但因 A 躲入自宅而未如愿,此行为如依实务之 形式客观说,尚未达著手阶段,但已可认定为著手前之预备行为而成立刑 法271 条第

3 项之预备杀人罪.嗣后乙於数小时后,趁A外出时果将 A 刺死,此成立刑法第

271 条第

1 项之杀人既遂罪.乙之先后两次犯行,均系 【申论例】 【拟答】 Criminal Law Notes

163 ( ) 1. 犯最重本刑有期徒刑几年以下之刑之罪,而受六月以下有期徒刑宣告者,得 易科罚金? (中央警大) (A) 五年 (B) 四年 (C) 三年 (D) 二年 ( ) 2. 依新修正刑法规定,罚金易服劳役时,得以多少小时社会劳动折算一日? (A) 四小时 (B) 六小时 (C) 八小时 (D) 十小时 (中央警大) ( ) 3. 近日,有善心人向庙宇发愿「济弱扶倾」,惟受全球不景气影响亦告失业. 今为还愿以避免天谴,乃至卖场「不告而取」匿名转送社会弱势.请问刑法 如何评价「济弱扶倾」事由? (A) 动机可悯减轻量刑 (B) 无自利心非属窃取 (C) 时不我予并无违法 (D) 情有可原减轻罪责 (中央警大) ( ) 4.

98 年刑法新修正第

41 条有关易科罚金之规定,下列叙述,何者不正确? (A) 犯最重本刑为五年以下有期徒刑以下之刑之罪,而受六月以下有期徒刑或 拘役之宣告者,得易科罚金 (B) 得易科罚金而未声请易科罚金者,得易服社会劳动 (C) 受六个月以下有期徒刑或拘役之宣告,不符易科罚金之规定者,得易服社 会劳动 (D) 易服社会劳动之履行期间,不得逾二年 (中央警大) ( ) 5. 刑法规定褫夺公权者,系褫夺下列哪些资格? (A) 为公务员之资格 (B) 为公民之资格 (C) 为公职候选人之资格 (D) 行使选举、罢免、创制、复决四权之资格 (中央警大) ( ) 6. 甲犯数罪,其中加重强制性交罪被宣告十一年有期徒刑、强盗罪被宣告十年 有期徒刑及杀人罪被宣告十二年有期徒刑,依数罪并罚,其可能的执行刑有 哪些? (A) 十年有期徒刑 (B) 十二年有期徒刑 (C) 二十一年有期徒刑 (D) 三十年有期徒刑 (E) 三十三年有期徒刑 (中央警大) 1. (A) 2. (B) 3. (A) 4. (D) 5. (A, C) 6. (B, C, D) 【考题精选】 【解答】 第十一编 国家法益犯罪