DOC《第一编 法的本体》

三、法的价值冲突之解决

(一)法的价值冲突原因 法的价值冲突来源于利益需求的多元化.

(二)平衡价值冲突的方法有三个原则: ①价值位阶原则,不同位阶的价值发生冲突时,位阶在先的价值优于在后的价值,其为解释:自由正义秩序 ②个案平衡原则,处于法律价值发生冲突时,如果为了实现个案的正义,可以违背价值位阶原则. ③比例原则,为了保护某种较为优越的法律价值,而必须损害另一法律价值时,不得逾越目的所必要的限度. 我国《刑法》第二十一条规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的紧急避险行为,造成损害的,不负刑事责任.紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚.该条文中的价值平衡,适用的是下列哪一项原则?(2008卷一第3题单项选择) A.价值位阶原则 B.个案平衡原则 C.比例原则 D.功利原则 张男背着妻子,在外面与黄女同居.后张某因病去世,留下遗嘱,将其拥有的黑山钢铁股份留给黄女.张妻拒绝执行张男遗嘱,黄女诉至法院.法官在法律推理中,认为按照继承法应当执行遗嘱,但考虑到公序良俗,判决张男遗嘱无效.有关该案说法正确的是? A、法官对遗嘱内容的判断属于事实判断 B、法官对继承法的规定的判断属于价值判断 C、法官对该案件的判决属于价值判断 D、法官在此案中没有遇到价值冲突 在现代法律实践中,当法的价值发生冲突时,通常采取哪些原则?(2003年试卷一第31题多项选择) A.价值位阶原则 B.秩序优先原则 C.个案平衡原则 D.比例原则 法的要素 法的要素:是指规范性法律文件的构成要件.

一、法律规则(legal rules) 先看法律规则,它是规范性法律文件的主体,采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利,法律义务以及相应的法律后果.它是由假定条件、行为模式、法律后果组成的一个逻辑结构. 1.法律规则与法律条文的关系 (1)法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文. (2)规范性条文规定的也不一定是法律规则,还可能是法律原则. (3)规定法律规则的条文和法律规则之间的关系是: ①一个完整的法律规则由一个法律条文来表述. ②一个完整的法律规则由数个法律条文来表述;

③法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述 ④一个条文表述不同的法律规则或其要素;

⑤法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素. 关于法律规则的逻辑结构与法律条文,下列哪些选项是正确的?(2008年试卷一第54题多项选择) A.假定部分在法律条文中不能省略 B.行为模式在法律条文中可以省略 C.法律后果在法律条文中不能省略 D.法律规则三要素在逻辑上缺一不可 2.法律规则的分类 ①按照规则的内容不同,主要是按照行为模式不同,可以分为授权性规则和义务性规则. ②按照规则内容的确定性程度不同,可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则 ③按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同,可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则. 以行为和规则在逻辑上的先后关系为标准把规则分为调控性规则和构成性规则. 法律规则是法律的基本构成因素,下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?(2004卷一5题) A《律师法》第14条规定: 没有取得律师执业证书的人员,不得以律师名义执业,不得为牟取经济利益从事诉讼代理或者辩护业务. 此规定为义务性规则 B《中小企业促进法》第31条规定: 国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流,促进科技成果产业化,积极发展科技型中小企业. 此规定为强行性规则 C《宪法》第40条规定: 中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护.除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密. 此规定为命令性规则 D《医疗事故处理条例》第62条规定: 军队医疗机构的医疗事故处理办法,由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定. 此规定为准用性规则