PDF《宋华琳现代行政法学的建构与政府规制研究的兴起》

文章编号 :167126914 (2005) 05200392(04) 收稿日期 :2005205216 作者简介 :朱新力 (1964 ― ) ,男 ,浙江桐庐人 ,浙江大学法 学院公法与比较法研究所所长 ,法学教授 ,主要研 究方向 :行政法学 ;

宋华琳(1977 ― ) ,河北邯郸人 ,浙江大学法学院 博士研究生 ,主要研究方向 :行政法学.

现代行政法学的建构与政府规制研究的兴起 朱新力 ,宋华琳 (浙江大学法学院 ,浙江 杭州 310028) 〔 摘要〕 早期行政法学普遍经历了从行政科学到法律科学的转向 ,而现代行政法学则从以司法审查为中心 转向以行政过程为中心.发韧于

20 世纪六七十年代的政府规制理论为现代行政法学提供了一个强有力的分析工 具 ,有助于革新传统行政法的概念架构和学理体系 ,建立起对真实世界行政过程有解释力的现代行政法学体系. 〔 关键词〕 现代行政法学 ;

政府规制理论 ;

转向 ;

行政过程 Abstract :Early administrative jurisprudence had commonly seen the change from administrative science to the science of law , whereas modern administrative jurisprudence has seen the change from the judicial - review - centered to the ad2 ministrative - process - centered. The theory of governmental regulation originated from the 1960'

s and 1970'

s had pro2 vided a sound analysis instrument for modern administrative jurisprudence , which is helpful to renovate the conceptual construction of traditional administrative jurisprudence and finally establish a modern administrative jurisprudence institu2 tion which is capable of interpreting the administrative process in the real world. Key Words :modern administrative jurisprudence ;

the theory of governmental regulation ;

the switch to the adminis2 trative process 中图分类号 :DF31 文献标识码 :A

一、 由行政科学转向法律科学的早期行政法学 几乎成为共识的是 ,行政是先于行政法产生的 , 但行政法并非是关乎行政之法 ,而是控制行政之法. 因此早期行政法学都普遍经历了一个从行政科学到 法律科学的转向 ,从而得以破茧重生 ,逐渐获得作为 法律科学的自恰性地位的过程. 例如 ,作为美国行政法学鼻祖的古德诺 ( Good2 now) 教授 ,被认为更多地在行政科学而非法律科学 的意义上去谈论行政法.而在他之后 ,有着德国海德 堡大学法学博士和哥伦比亚大学政治科学博士双重 背景的恩斯特・ 弗伦德 ( Ernst Freund) 教授 ,在1911 年指出 行政法 这个词语 , 是关于处理以执行或行 政当局为一方 ,以个人或私人权利为一方之间争议请 求的法律原则体系的最恰当名称 . 行政法的主要 部分在于要发展出对政府行为的规制和限制. 〔 1〕 正 如后人所评论的那样 ,如果说古德诺为政府学专业的 学生开启了行政法学习之门 ,那么弗伦德则为法学院 的学生开启了行政法学习的航标. 〔 2〕 直到

1946 年美 国 《联邦行政程序法》 的颁布 ,才使得美国行政法真正 开始走向体系化之途 ,开始围绕司法审查为中心建构 美国的行政法学体系. 无独有偶 ,20 世纪

80 年代初期重建的中国行政 法学 ,更多的是以当时译介的苏联和东欧渗透着浓厚 行政管理学色彩的行政法学著述为蓝本.以瓦西林 科夫主编的 《苏维埃行政法总论》 为例 ,该书分为 苏 维埃行政法 - 社会主义法律的一个部门 、 苏维埃国 家管理的概念和原则 、 苏维埃行政法主体 、 苏维 埃国家管理的形式与方法 、 行政诉讼 、 苏维埃国 家管理中法制和纪律中的保障 六章. 〔 3〕 应该看到 , 在前苏联和东欧许多国家 ,1980 年代的 行政法 主 要是同 行政违法法典 联系起来的 ① ,其主要目的在 于通过行政命令的手段来规制私人活动和经济生活 , ・