DOC《司考导航》

行为人具有盗窃罪的故意,也实施了盗窃行为,枪支同时具有财产价值,因而可以评价为财物,于是,在盗窃罪的范围内主客观相统一了,故应认定为盗窃罪(既遂). 再如:行为人将他人占有的财物误认为是遗忘物而据为己有.行为人虽然在客观上实施的是盗窃行为,但主观上仅具有侵占遗忘物的故意,故在盗窃罪的范围内,主客观没有统一起来;

只有认定为侵占罪,才符合主客观相统一的原则. 对于抽象的事实认识错误(在重罪不处罚未遂的情况下),应当首先从轻罪的主观认识或重罪的客观事实出发,然后再判断有无与之对应的客观事实或主观认识.即,如果主观认识是轻罪,而客观事实是重罪,则从主观认识出发,判断有无与之相对应的客观事实,如有,则认定为轻罪的既遂犯;

如果客观事实是轻罪,而主观认识是重罪,则从客观事实出发,判断有无与之相对应的主观认识,如有,则认定为轻罪的既遂犯.但是,如果重罪处罚未遂犯,且重罪的未遂犯重于轻罪的既遂犯,则应以重罪的未遂犯论处.如:甲故意向乙开枪射击,但因为没有瞄准而导致丙轻伤.对此,应认定为故意杀人罪的未遂,而不能认定为故意伤害罪的既遂.

18、正当防卫的核心内容是:制止不法侵害,保护 合法权益. 正当防卫的条件: 存在现实的不法侵害 不法侵害包括犯罪行为与其他违法行为.并非针对任何违法行为都可以进行正当防卫,只有对那些具有攻击性、破坏性、紧迫性的不法侵害,在采取正当防卫可以减轻或者避免危害结果的情况下,才宜进行正当防卫. 不法侵害应该是人实施的.在野生动物侵害合法权益时,理当进行反击,不存在正当防卫的问题. 不限於作为的不法侵害.对于不作为的不法侵害,如果只能由不作为人履行义务,需要进行正当防卫的,也可以进行正当防卫. 假想防卫:不是正当防卫,如果行为人主观上有过失,且刑法规定为过失犯罪的,就按过失犯罪处理;

如果主观上没有过失,则按意外事件处理. 不法侵害正在进行 关于不法侵害的开始时间:一般以着手实行为开始时间.有些犯罪的预备行为,相对于其他犯罪而言属于已经着手的实行行为,在这种情况下,应认为不法侵害已经开始.如:为了杀人而侵入他人住宅的,在不法侵害人开始侵入他人住宅时,虽然仍处于预备阶段,但可以针对其进行正当防卫了. 关于不法侵害的结束时间:注意,在财产性犯罪的情况下,行为虽然已经既遂,但在现场还来得及挽回损失的,应当认为不法侵害尚未结束,可以进行正当防卫.如:抢劫犯使用暴力劫得财物,抢劫罪虽已既遂,但当场对抢劫犯予以暴力反击夺回财物的,应认定为正当防卫. 防卫不适时,构成犯罪的,应当负刑事责任. 具有防卫意识 防卫意识包括防卫认识与防卫意志. 偶然防卫:故意侵害他人合法权益的行为,巧合了正当防卫的其他条件.如:甲故意用枪射击乙时,乙刚好在持枪瞄准丙实行故意杀人行为,但甲对乙的行为一无所知.我国刑法通说认为,甲的行为不属于正当防卫. 针对不法侵害人本人进行防卫 即使在共同违法犯罪的情况下,也只能对正在进行不法侵害的人进行防卫,不能针对没有正在进行不法侵害的人进行防卫. 针对不法侵害人进行防卫包括两种情况:一是针对其人身进行防卫;

二是针对其财产进行防卫,即当不法侵害人使用自己的财产作为犯罪工具或者手段时,如果能通过毁损其财产达到制止不法侵害、保护合法权益的目的,则可以通过毁损其财产进行正当防卫. 只要具有排除不法侵害的可能性与必要性,即使客观上没有排除不法侵害,也依然成立正当防卫.如:对正在进行的抢夺犯罪进行正当防卫,即使不法侵害人仍然夺走了财物,也成立正当防卫. 没有明显超过必要限度造成重大损害