DOC《第十章 民法》

(一)变数中的不变,就是规律. 1.分值上,再次证明 大者恒大 .2003年民法分值在部门法中是最高的,占到80到85分.卷三占45分、卷四占35分到40分.而2002年首届司法考试民法部分分值分布,按题型来分析,单选22分,多选43分,不定项选择13分,案例分析28分,共计106分.从考察的部门法来分析,《民法通则》38分,合同法68分,担保法13分,婚姻法5分,继承法4分,著作权法3分,商标法2分,专利法1分.由此可见,民法部分是司法考试中的 重头戏 之一,其中《民法通则》和合同法各自占据着民法的 半壁江山 . 2.考点上,再次证明 重者恒重 .大纲民法部分整体稳定.因为2003年原则上考查的总体范围会继续缩小,以法学本科教育14门主干法学课程内容为限,因而重点内容会更加突出.所以,民法每年反反复复考察的仍是各部门法的重点内容和重点法条,重要知识点的考察重复率很高,重点更突出.综合历年司考民法的真题,主要考察的重点有:监护职责、宣告失踪、死亡的法律后果、合伙人资格的认定与合伙人债务承担、法人责任、民事法律行为效力判断、诉讼时效与除斥期间、共有关系、善意取得制度、民事权利的自我保护、侵权责任、不当得利和无因管理.物权法:物权优先效力、物权的变动、按份共有、共同共有、担保物权、担保物权的竞合.合同法包括:合同法适用范围、要约、承诺规则、缔约过失责任、合同效力、代位权、撤销权、 三大抗辩权 、合同权利义务的转让和违约责任,在分论中一定要重点掌握买卖合同.担保法包括:保证人范围、保证效力、保证责任;

抵押财产范围、抵押生效要件、抵押物的出卖和出租、抵押物的物上代位权;

质押集中在动产质押的生效要件、质权的善意取得、权利质押的生效要件;

留置权的适用范围及效力.知识产权法:三大知识产权法中各种权利的内容和限制、期限和法律责任.婚姻法:婚姻的效力、夫妻财产的认定、离婚的法律效果.继承法主要是继承人和遗产的认定,代位继承与转继承、遗嘱与遗赠. 3.题型上,突出考察 司法能力 .客观选择题中单项选择题、多项选择题、不定项选择题的格局明朗化,直接考察法条的时代已 一去不复返 了,更多客观题以案例形式出现,考察考生运用和理解民事法律制度的能力,突出了对民法基本理论的考察.

(二)《大纲》、《法条》和《教材》中新增的内容,就是变数. 变 是指命题中积极反映法律变动之处,以求考出新意.1998年担保法出台后,考出一道高达13分的案例分析题.2002年因为担保法司法解释的颁布,考察了担保法司法解释规定的主合同内容变更对保证责任的影响;

合同法司法解释对撤销权的规定.2003年,知识产权法、婚姻法、精神损害赔偿这三个部分就是出题新意所在.具体变动的内容,上面已有论述,不再赘述.

(三)2003年司考民法预测 1.分值分布.《民法通则》25分,合同法35分,知识产权法10分,婚姻法和继承法10分,担保法10分.理由是《民法通则》和合同法内容一直是民法的重要考点,也是卷四案例的重要出题素材,所以这两部分最重要.知识产权在1999年出过一道11分的案例分析.从96年到2002年的分值统计,该部分一直保持在10分左右.因为今年知识产权大纲和教材内容的巨变,所以分值可能攀升.婚姻法大纲和教材的内容也有巨变,所以在分值上会有所增加,而继承法因为可考的内容寥寥,所以婚姻法的分值可能会大幅侵占继承法的分值.自1998年来,担保法的分值变化很大,其中1998年考了18分,而在1999年只考了4分.在2002年的首次国家司法考试中担保法考了11分,比2000年的律师资格考试的7分有所提升.在4年中主观题完全以担保法为主线的是1998年的卷四的第一题.该题的13分中基本上是考察抵押和质押的法律制度.除此之外,担保法基本上作为与合同法相配套的考察点,即命题者设计的案例分析中基本上是以合同法为主线,穿插着考察担保法的知识点.所以我们认为今年司法考试担保法的分值应该在10分左右,不会有单独的案例分析,最大可能是在以合同法为主线的案例分析中把担保法作为一个知识点考察.随着出题思路的综合性趋势的加强,可能会在担保中考察商法中的相关的规定,如除了公司法外,还有海商法中关于船舶的担保规定.由于担保法的司法解释中涉及到了程序法的规定,所以在关注实体法的同时,我们对程序的相关规定也要引起足够的重视. 2.难度与往年持平,但是在部分章节的考察上,更侧重理论上的要求.从大纲和教材的变化中,可以看出在《民法通则》、违约责任、担保法、不当得利和无因管理、合同的订立章节的内容和论述,都较去年在理论的深度上有较大的提高.所以在复习中要注意层次的要求.《民法通则》中的民事法律行为部分用表意行为来统领整章,不再停留在制度的介绍,而是有理论的要求,同时在分类上第一次提出了 处分行为和负担行为 .如在无效民事行为中第一次提到了 伪装行为 ,在代理中第一次提出 直接代理和间接代理 、法人的人格否认理论.违约责任中有两大变化,教材一是对 三金 (违约金、定金、损害赔偿金)有了全面论述,二是在债的不履行和不适当履行这一章中第一次增加了履行不能、拒绝履行、迟延履行、瑕疵履行,同时在违约责任中第一次提出 预期违约和实际违约 违约形态.担保法教材中大量将担保法司法解释的内容加入,同时大纲新增的无效保证及其法律后果、保证责任的免除,一定要加以注意.不当得利和无因管理部分,教材的编写将要求从本科提高到研究生的教材水平,难度提升最大,最难掌握.同时提出的不当得利和侵权责任竞合、无因管理和侵权责任竞合,使本来复杂的权利竞合出现在考生面前.教材合同的订立这章对要约邀请、格式合同、缔约过失责任都有详尽的论述.以上考点的第一次出现或被重新要求,使民法部分的理论要求上了一个大台阶. 另外,2002年第一次司法考试民法部分有8道历年的真题出现,分值比例不算小.但是今年这种 原题照搬 的情况不会出现了,可能考点相同,但是题目一样则不大可能了.这样,去年考生做题时 心中有数 的感觉不再有,取而代之的是 似曾相识 .复习扎实的考生,一定会有好成绩的. 3.边缘化的知识可能再次被 追捧 .边缘化的知识是指突破各部门法的划界,有交叉的内容.司法考试必然反映法律职业的要求,不仅精通实体法,同时能熟练应用程序法.它的综合要求高,所以可以更好的考察考生的实践能力,兼顾考生对于法学理论和法条的掌握.2002年民法部分涉及民事诉讼法的 边缘交叉 知识点受到命题者的关注.卷三不定项选择题4分的未成年人侵权案,就是民法和民诉的结合.今年最高院民事证据规则正式列入法律法规必读中,考生一定要注意.担保法司法解释中的关于担保诉讼程序的规定,大家也不要掉以轻心,不要在实体法中不关心程序法的问题.