PDF《律师维权》

今日值班 郑晓娟 郑晓娟律师, 执业于河南文丰律师事务所.

兰州 大学法学学士, 中南财经政法大学在读法律硕士. 致力于合同法、 建筑及房地产开发、 民商事法律的 研究及实务操作, 曾参与 《河南省就业促进条例》 、 《郑 州市物业管理条例》 的起草工作, 系河南省律师协会房 地产业务委员会委员.2006年参加河南省律师协会 与河南省电视台举办的首届全省律师电视辩论赛, 并 荣获 明星辩手 奖项. 法律咨询热线: 0371-63715111 律师咨询

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14 责任编辑 王园园 校对 孟杰曼 E-mail:[email protected] HENAN LEGAL DAILY 法律咨询 2012/04/25 据我国 《继承法》 的规定, 法定的遗 嘱形式有五种, 分别是: 公证遗嘱、 自书 遗嘱、 代书遗嘱、 录音遗嘱、 口头遗嘱. 其中最常见的是公证遗嘱和律师见证遗 嘱, 律师见证遗嘱属于代书遗嘱的一种. 1.就效力来讲, 如果遗嘱人既立有 公证遗嘱, 也立有律师见证遗嘱并且两 者内容相互矛盾的, 以最后所立的公证 遗嘱为准.但是如果没有立过公证遗 嘱, 则以最后一份遗嘱为准. 2.就服务质量来讲, 律师见证遗嘱的 服务一般优于公证遗嘱服务, 公证需要 拿着起草好的遗嘱去公证处, 公证处没 有起草遗嘱的业务和功能. 律师见证则 无需事先写好遗嘱, 律师可以凭其专业 和经验帮当事人起草遗嘱, 能有效避免 歧义和以后可能发生的纠纷, 并提供遗 嘱、 继承等方面法律咨询, 帮助当事人充 分了解继承法及相关法律规定. 3.就费用来讲, 律师见证遗嘱的收 费一般高于公证遗嘱的收费, 这主要是 由律师事务所律师服务质量、 法律专业 化服务高于公证服务质量决定的. 4.就延伸服务来讲, 公证遗嘱的服 务比较单一, 律师见证遗嘱的延伸服务 较多, 且具有人性化的特点, 比如遗产 的筹划、 遗嘱的执行等. 5.就遗嘱的撤销或者修改来讲, 公证 遗嘱只能采取单一公证的形式撤销, 而律 师见证遗嘱可以采取任何一种遗嘱形式. 也就是说, 律师见证遗嘱更方便遗嘱人的 反悔.客户可根据自己的意愿有随时进 行修改和终止保存、 索回资料的权利. 6.就后续义务来讲, 律师见证后, 律 师可以作为遗嘱执行人, 在继承发生的时 候公开遗嘱, 按遗嘱所指定的分配方案以 及份额或数额, 将遗产交付继承人和受 遗赠人.公证遗嘱则无此服务. 另外, 律师还可以遗嘱、 遗赠管理 服务根据当事人的委托, 对当事人所立的 遗嘱、 遗赠文书代为进行保管、 保存, 包括 对其个人财产、 存款资料、 债权债务文书、 合同文书、 公司股权资料、 亲属关系、 人身 关系资料、 委托人DNA活体样本等进行 保存、 保管. 为确保遗嘱文件的安全保密, 上述业 务的开展采取遗嘱档案签封并与银行保 管箱业务的衔接, 实行本所和客户双授权 启锁制度. ( 金向颖 ) 江苏仲先生来电咨询: 甲公司与建设单位 签订有一份施工合同, 约 定承建某建设项目, 甲公 司又将该项目转包给了 我公司, 现因甲公司拖欠 工程款, 我公司欲起诉. 请问, 我公司应该注意的 法律事项是什么? 河南文丰律师事务 所郑晓娟解答: 工程转包 协议是无效的, 那么你公 司与转包方甲公司签订 的有关协议中的实质性 内容条款, 包括甲公司给 你公司支付的报酬条款 均属无效, 应按照当时的 定额收费标准进行工程 造价的审价. 另提请注意:根据《最高人民法院关于审理 建设工程施工合同纠纷 案件适用法律问题的解 释》 的规定, 如果甲公司 与建设单位签订的承包 合同无效, 是可以参照甲 公司与建设单位签订的 承包合同标准支付工程 价款的. 太康县某建筑公司来电咨询: 我公司承包了开发商开发的商住两用工程, 没 有经过招标投标程序.合同约定的价款每平方米 才几百元钱.在施工过程中, 开发商没有按照约定 支付进度款, 我方也因此超期完成工程.更严重的 是因为合同约定的价款太低, 整个工程做下来, 我 公司不但不能赚到钱, 而且还要赔钱.请问, 我公 司如何避免损失? 河南文丰律师事务所郑晓娟解答: 依照 《中华 人民共和国招标投标法》 、 《工程建设项目招标范围 和规模标准规定》 的规定, 此类建设项目依法必须经 过招标来选定承包单位.而该案中开发商未通过招 标程序与你公司签订的施工合同当属无效协议. 依据我国现行法律规定, 合同被确认无效后, 将导致合同自始无效, 合同关系不复存在, 当事人 不再享有和承担原合同规定的权利义务, 不能产生 当事人追求的预期的法律后果.建设工程施工合 同无效的法律后果也不例外, 但由于其标的特殊 性, 其无效的处理与普通无效合同有着很大差别, 当事人的缔约过失也比普通无效合同复杂. 第一种情况, 建设工程施工合同订立后尚未履 行前被确认无效的, 合同不再继续履行, 并按照缔 约过失来追究责任.有过错的一方应赔偿另一方 因合同无效而造成的损失.双方均有过错的, 依照 过错大小承担相应的责任. 第二种情况, 合同已经开始履行但尚未履行完 毕的, 应区分不同情况处理, 而不能适用 《合同法》 的普遍规定, 实行恢复原状或双方返还.如果已完 成部分工程质量不合格又无法补救的, 可以按照一 般无效合同处理, 予以拆除, 并返还建设方已付工 程款.如果工程质量合格, 也未违反国家或地方政 府计划, 则已完成工程部分归建设方所有, 承包方 所付出的劳动成本由建设方折价补偿, 折价时可以 按合同约定的工程价款比例折价. 第三种情况, 合同已经履行完毕, 按照 《最高人 民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用 法律问题的解释》 第二条、 第三条规定处理.如果 工程竣工经验收合格的, 建设方应参照合同约定支 付工程价款.如果竣工验收不合格的, 经维修后验 收合格的, 建设方仍应参照合同约定支付工程价 款, 但承包方应承担维修费.如果维修后仍然不合 格的, 建设方不支付工程款, 损失由承包方自行承 担.同时双方还应按照过错对其他损失承担相应 的赔偿责任. 从以上分析可以看出, 对无效的施工合同, 如 果施工方要求法院按照原合同价款裁决, 是有法律 依据的.也可以理解为要求建设方按原价款标准 付款是施工方的权利、 建设方的义务.但是如果施 工方不要求按原价款标准执行, 那应如何处理?法 律并没有明确规定, 这种情况下可以由法院行使自 由裁量权, 即由法院裁决, 既然整个施工合同无效, 当然合同约定的实质性内容条款也属无效条款, 原 价格条款不再适用, 对工程造价可以由法院委托进 行司法审价. 公证与律师见证 的区别 法律常识 施工单位以超低价签订合同 工程转包协议 效力认定及法律后果 如何降低损失 0371-66666452 当天支付 当天回收 律师维权 当天得款0371-66681168 警示: 使用本栏目信息请认真核 实, 签订有效法律手续, 由此产生 的任何经济纠纷后果自负. 全国办理 事成收费