PDF《二、意思表示：民事法律行为的核心要素》

2017 年国家司法考试 三大本精讲民法基础班随堂讲义――韩祥波老师

21 1.

是否以 意思自治 为理念、以 意思表示 中心 2. 效果是法定还是人定 3. 行为能力适用与法律效力有无关系 例题: 【2009-14】 小刘从小就显示出很高的文学天赋, 九岁时写了小说 《隐形翅膀》 , 并将该小说的网络传播权转让给某网站.小刘的父母反对该转让行为.下列哪一说法是正 确的? A.小刘父母享有该小说的著作权,因为小刘是无民事行为能力人 B.小刘及其父母均不享有著作权,因为该小说未发表 C.小刘对该小说享有著作权,但网络传播权转让合同无效 D.小刘对该小说享有著作权,网络传播权转让合同有效

二、意思表示:民事法律行为的核心要素

(一)意思表示的生效时间 【民法总则第

137 条】以对话方式作出的意思表示,相对人知道其内容时生效. 以非对话方式作出的意思表示,到达相对人时生效.以非对话方式作出的采用数据电 文形式的意思表示,相对人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统时 生效;

未指定特定系统的,相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效.当事 人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的,按照其约定. 【民法总则第

138 条】 无相对人的意思表示,表示完成时生效.法律另有规定的, 依照其规定. 【民法总则第

139 条】以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效.

(二)内心的效果意思

1、含义:发生一定的私法效果(合同、遗嘱、婚姻等)的意思

2、判断标准――法律行为区别于好意施惠 (1)做出表示时,是否有承担法律责任的意图. (2)对当事人利益关系及公平原则的考虑. (3)结合生活常识、习俗考量. 例题 1:在北京工作李某过年自驾回老家过年,邀在同城工作的老乡王某搭车同行, 后失约. 例题 2:阿Q因有急事出门,隔壁邻居王阿姨主动代为照顾

3 岁的小 Q. 例题 3:王

一、王

二、王

三、王

四、王五相约每周各出

10 元钱共同购买相同号码的 彩票,钱都交给王五,由王五负责每周末购买.但某周末,由于王五疏忽,填错了号码, 导致错过了百万大奖的机会.王

一、王

二、王

三、王四请王五赔偿,可否?

(三)外在的表示行为: ――明示:口头、书面、肢体语言、视听资料、公证、审批、登记等 ――默示:推定与沉默, 【民法总则第

140 条】行为人可以明示或者默示作出意思表示.

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22 沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为 意思表示. 【特别提醒】内在与外在,两者缺一,没有意思表示,也就没有法律行为(合同) !

1、如果是单方行为,有效果意思+表示行为

2、如果是双方行为,除了双方都有效果意思+表示行为外,双方表示出来的意思还 要达成合意. 例题:教授甲举办学术讲座时,在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格, 告知有意购买者在门口的签字簿上签名. 学生乙未留意该公告, 以为签字簿是为签到而设, 遂在上面签名.对乙的行为应如何认定? A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B.乙的行为构成重大误解,在此基础上成立的买卖合同可撤销 C.甲的行为属于要约,乙的行为属于附条件承诺,二者之间成立买卖合同,但需乙最后确 认D.乙的行为并非意思表示,在甲乙之间并未成立买卖合同