PDF《战争法规范演变的动力》

1 战争法规范演变的动力 徐进内容提要 为什么 19世纪下半叶以后国家才开始系统地建立战 争法 ? 影响战争法有效性的因素又是什么 ? 笔者认为 ,价值理性的变 化决定战争法的总体变化方向 ,具体规范的变迁则受到工具理性的影 响.

自由主义理念的盛行及其政治实践 ,促使西方国家逐渐改变对战 争中暴力行为适当性的价值判断 ,并在 19世纪下半叶通过建立战争 法来互相限制暴力.不过 ,作为战争法哲学基础的抽象人性论是近代 西方文明的产物 ,这无疑限制了战争法的适用范围. 关键词 战争法 国际规范 理性 战俘 自19世纪下半叶以来 ,欧洲各国开始系统地创建战争法 ,借此限制战争中 的暴力使用. ① 近代战争法的起源可追溯至 1856年的《巴黎会议关于海上若 ① 战争法、 武装冲突法和国际人道主义法是三个既有内在联系又有所区别的法学概念.本文不 拟进行复杂的法学概念辨析 ,而是直接选择战争法作为研究对象的名称.关于这三个概念之间的联系 与区别 ,请参见俞正山 :《 武装冲突法 》 ,北京 ,军事科学出版社 2001年版 ,第10―16页 ;

王可菊主编 :《 国 际人道主义法及其实施 》 ,北京 ,社会科学文献出版社 2004年版 ,第5―8页. 《 国际政治科学 》

2008 /1 (总第 13期),第 1―32页. Quarterly Journal of Intenational Politics

2 干原则的宣言 》 . ① 1864年 ,欧洲 12国签署了《改善战地武装部队伤者境遇的 公约 》 (又称《 日内瓦公约 》 ) , ② 这成为战争法 日内瓦法 体系 (Law of Geneva) 的起源.1899年的第一次海牙和会和 1906―1907年的第二次海牙和会对战 争法进行了大规模编纂 ,战争法的 海牙法 体系 (Law of Hague)初步形成.二 战结束以后 ,各国政府又签订了一系列促进战争法发展的条约.1949年,63个 国家签订了《1949年日内瓦四公约 》 .1977年 ,各国又签署了《1949年日内瓦 四公约 》 的两个附加议定书.至此 , 日内瓦法 体系基本定型.在 海牙法 方面,各国又陆续签订了《 禁止生物武器公约 》 、 《禁止为军事或任何其他敌对目 的使用改变环境的技术的公约 》 、 《禁止化学武器公约 》 、 《特定常规武器公约 》 及其四个附加议定书等条约. 近代战争法的发展表明 ,国际社会逐渐强化了对战争中暴力范围和暴力手 段的限制.那么 ,为什么自 19世纪下半叶以来国家愿意通过建立国际规范的 方式来相互限制战争中的暴力权呢 ? 这个问题具体又可分为如下两个问题 : (1) 为什么 19世纪下半叶以后国家才开始系统地建立战争法 ? (2) 影响战争 法有效性的因素是什么 ? 是纯粹的利益动机 ,还是人道主义 (战争法的哲学基 础 )的普适性 ?

一、 关于战争法变迁的现有解释 国际法是 弱法 ,缺乏类似国内立法中的强制力保障 ,在很大程度上依赖 于各缔约国的遵守和执行.波斯纳 (Richard A. Posner)指出 : 在国际公法的 场合 ,由于缺少一个世界政府 ,它在很大程度上仍然是一套在法律上无法强制 执行的规范. ③ 战争法学者对此也不讳言.盛红生指出 ,如果国际法是 弱法 ,战争法在这一弱法体系中的地位就更为微妙 ,其生存空间极为有限.原 因在于 ,战争法的法律规范结构中仅有 假定 (适用规范的必要条件 )和 处 国际政治科学 ① ② ③ 王铁崖主编 :《 战争法文献集 》 ,北京 ,解放军出版社 1986年版 ,第1―2页. 玛莎 ・ 费丽莫 :《 国际社会中的国家利益 》 (袁正清译 ) ,杭州 ,浙江人民出版社