PDF《自然资源国家所有权双阶构造说》

・主题报告・ 自然资源国家所有权双阶构造说 税兵内容提要:祛除国家所有权的法律神话,遵循解释论立场的研究范式,中国语境中 的自然资源国家所有权是一个法规范系统.

该系统包含基础性规范、确权性规范、 授权性规范及管制性规范四个单元,分别由宪法文本、物权法文本和特别法文本予 以载明.具备转介功能的引致条款把各单元串联成一个整体.在现代法秩序中,所 有权绝不是由某一个部门法 独家经营 的法律概念.就所有权类型的理论反思而 言,自然资源国家所有权蕴含着宪法所有权与民法所有权的双阶构造,纯粹私权说 与纯粹公权说均难谓恰当.就自然资源使用的法律调整机制而言,应回归公物与私 物二元区分的大陆法传统,并对 非对物采掘类 与 对物采掘类 自然资源作 类型化处理,由此形成不同的规范配置. 关键词:自然资源 国家所有权 法规范系统 合宪性控制 引致条款

一、问题缘起:国家所有权并非法律神话

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7 8年以来中国社会经济体制的发展史,就是一部国家所有权理论的演变史.作为 最为基础、最为核心、最具特色的财产权体系 , 〔

1 〕 国家所有权制度是我国民法学者长期 关注的学术热点, 〔

2 〕 并成为物权法审议过程中极具争议的理论难题.国家所有权具有专属 特征,缺乏民事上的可让与性,难以简单适用私法规则,被学者喻为 一个国家所有权的 ・

4 ・ 〔

1 〕 〔

2 〕 南京大学法学院教授. 本文受教育部 新世纪优秀人才支持计划 ( N C E T-

1 2-

0 2

7 2 ) 及南京大学

9 8 5项目资助. 马俊驹:《 国家所有权的基本理论和立法结构探讨》 ,《 中国法学》2

0 1 1年第 4期. 譬如,中国大陆的

第一篇民法学博士论文就是王利明教授在

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9 1年完成的 《 国家所有权研究》 .根据中国知 网(CNKI)数据库的不完全统计,从2001年至

2 0

1 0年以国家所有权为主题的博士论文有

1 1 5篇,从1999年至

2 0

1 1年以国家所有权为主题的论文共计

8 7 4篇. 神话,一个运用法律讲述的神话 . 〔

3 〕 然而,真实世界中的国家所有权不是一个飘渺的传说,反倒是弥漫到社会生活的各个 角落,成为触手可及的客观存在.例如,有学者诘问道, 物权法第

4 6条规定矿藏、水流、 海域属于国家所有,那么,居民从河里取水是否侵犯了国家的财产所有权? 〔

4 〕 本文的研 究正是从该诘问展开,并以自然资源国家所有权作为研究范畴. 国家所有权作为一个移植的法律概念,伴随着中国改革开放的进程,逐步展开本土化 塑造,以适应经济发展的需求.传统民法以公私法的二元区分为基础框架,自然资源国家 所有权就其性质而言,属公法上的支配权而非民法上的所有权. 〔

5 〕 但是,这个理论预设在 转型社会时期的中国面临着水土不服的困境,因为它难以解释国有自然资源如何进入市场 的问题.在社会主义市场经济条件下,土地、海域、矿产、水、林业等自然资源作为基本 的生产要素,亟待进入市场流通,实现优化配置.不可让渡的国有自然资源一旦进入民事 领域,就势必适用相应的私法规范.难题就此产生,自然资源国家所有权能否从 主权意 义的所有 转化为 私法意义的所有 ?倘若不能转化,何以论证自然资源普遍利用的正当 性?假若能够转化,隐于其后的法律机理又是如何?中国民法学界曾沿袭前苏联的 权能 分离说 来解释该现象,但此说的合理性遭受广泛的质疑.究其原因, 权能分离说 完全 漠视了宪法所有权与民法所有权的区别,混同了公产与私产的区隔,遮蔽了公法调整机制 与私法调整机制的差异.由此造成在实践中的危害是,国家所有权仿佛长袖善舞的 川剧 变脸 ,欲坐享私权的好处,挥袖变白脸;