PDF《主 持人 ：谢晖》

另一方面 ,如 果法官运 用 习惯 ,会采 用什 么样 的方 法来适 用 ,这 关系到法律方 法的运用问题 . 二 、材料与方法 为了研究 的方便 ,笔者 利用了北 大法宝数据库 .该 数据库收集 了全 国各地 的各种 司法案例

1 O万余篇 ,但是 ,利用该数据进行研究存在 明显 缺陷 :一是该数 据库 的案 例是否具 有典 型性 , 即有可能是更 有代表性的案件没有被有效 收集 ;

二 是该数据 库 的司法裁判 文书数量 相对偏 少,无法体现司法实践 中运用习惯 的全貌 .但是 ,在 目前情况下 ,选择北大法宝数据库成 了笔者不 得 已而进 行的选择.为了体 现司法裁判文书查询的全面性,考 虑到学界习惯相关的用 语并不统一,于 是分别以 习惯 、 风俗习惯 、 习惯法 社会风俗 、 民间法 、 习俗 、 风俗 等五个关 键词 ( 但是,在行 文过程 当中,本 文并没有仔 细 区分该 五个 词语 ,而是统 一 以习惯代之 ) ,在北 大法宝 的司法案例库 当 中搜索 ( 截止 于2014年 9月28日下 午五点 ) ,得 出结果 如下 :以 习惯 为 关键词在民事案例 中搜索 ,总共 出现

2 3

3 0 2个搜 索结果 ;

以 风俗 习惯 为关键词在 民事案例 中搜索 ,总共 出现

6 7 5个搜 索结 果 ;

以 习惯法 为关 键词 在 民事 案例 中搜 索 ,总共 出现

1 8 个搜索结果 ;

以 社会 风俗 为关键 词在 民事案 例 中搜索 ,总共 出现

2 6个 搜索结果 ;

以 民间法 为关键 词在 民事 案例 中搜索 ,总共 出现 2个搜索 结果 ;

以 习俗 为关键词在 民事案例 中搜索 ,总共出现

2 0

3 7个搜索结果 ;

以 风俗 为关键 词在 民事案 例 中搜索 ,总共 出现

1 9

9 1 个搜索结果 .笔者据研究 目的 ,采取不同的研究办法 :对于裁判文书 中的习惯及其 相关词汇 如 果确定其 没有 研究价值 ,则 直接忽略不读 ;

对于相似的裁判文书 ,只读其 中一份 ;

对 于绝大 多[23[法] 勒内 ・达维德 :《 当代 主要法律体 系》 ,漆竹生译 ,上海译 文出版社

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8 4年版 ,第121页.・17・甘肃政 法学 院学 报2014年第

6 期 数裁判 文书 ,笔者也不关注其具体案情及其发展 ,而只关心法官如何运 用习惯及其相关 词汇 . 调查结果及其初步整理 笔者根据从北 大法宝数据库 中搜索到 的涉及风俗 习惯 的案例 内容 的相关性 ,整理如下 : ( 一 )基 于提出主 体 的整 理在司法裁判中运 用习惯,提 出 主体 一般有两种:一 为 当事 人 主动 提出,一 为法院依职权查明.第一 ,当事人提 出 ,当事人一般将 习惯作为一种事实或者作 为确认某种事实是 否合理 的依 据 .如在 查爱民诉 唐卫芳 等买卖 合 同纠纷 案 中 ,原 告提 交 了录音 证据 、过秤单 和证 人证 言 ,录音证据反映了原告与被告唐 卫芳对账的情 况 ;

若 干份证人证 言主要用来证 明 当地存在 一 个公开 、稳定 的焦炭交易习惯 ;

若 干份过秤单用 来证 明原告作 为卖方 ,被告 方作为买方 ,原告依据交易习惯 向被告出售焦炭的事实 .结合 原告 提交的证人证 言和若 干份过 秤单 ,法官经过走 访 、调 查和询问,确 认 在当地 两个码头存 在一个公开、稳 定 的焦 炭交易习惯……多年来无论是买卖双方还是码头司磅........