PDF《在身份与契约之间》

在身份与契约之间 法律文明进程中欧洲中世纪行会的过 渡性特征 康宁 英国著名法学家亨利*梅因曾有一句经典的论断+# 所有进步社 会的运动! 到此处为止! 是一个0 从身份到契约1 的运动 $ 此言不仅 高度概括了人类社会发展的内涵与趋势! 而且深刻地揭示了传统社 会与现代社会% 传统法律与现代法律的本质区别+前者属于身份型! 其基本特征是+以# 血缘.

义务$ 为逻辑前提! 公开承认和维护社会身 份的差异 以及特权的存在/ 后者属于契约型! 其基本特征是以#契约.权利$ 为逻辑基础! 公开宣告并努力实现法律面前人人平等和法 未禁止即自由的法治原则 从某种意义上说! 一部人类法律文明史! 就是一部逐步祛除法律中的身份属性% 同时增量契约属性的此消彼 % ( 法学博士! 中国人民公安大学法学院讲师 本文是中央高校基本科研项目# 行会法 律性质研究$ &

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的阶段性成果 感谢授业恩师程汉大教授% 贺卫方教授对本 文的指导与斧正 ( 英) 亨利*梅因+, 古代法- ! 沈景一译! ( )页! 北京! 商务印书馆! $ ( ( % 主题文章 在身份与契约之间 法律文明进程中欧洲中世纪行会的过渡性特征 长的历史 就欧洲而言! 由身份型传统法律文明向契约型现代法律 文明的转变过程! 在中世纪行会中得到具体而生动的展示! 而且! 这 一历史性转变的实现在很大程度上还得益于后者的引领和带动作用 一%家族血缘与政治依附+古代行会的身份特征 行会! 是手工业者或商业经营者为了促进共同利益! 按照不同领 域组成的自主自治的社会经济组织! 古已有之 在欧洲! 早在古典时 代! 就已出现了早期的行会 因受时代条件限制! 那时的行会普遍依 托于家族! 血缘关系是其天然的联系纽带! 一个家族的成员往往全部 从事某一种职业! 且世代相 传! 家 族身份和职 业分工 重合 在一 起 古希腊以家族为单位的祭祀% 土地% 住宅和私产! 古罗马父系家族之 中父权% 夫权的严格秩序! 都是这种早期的职业组织形式 柏拉图曾 记述一个将死的雅典人要求获得立遗嘱权利时! 立法者明确告诉他+ # 你不是你产 业的 主人! 你甚 至不是 你自己的 主人 你连同你的产业! 都属于你的家庭! 你的 祖先! 你 的子孙 全体 $ 为了 维护 自身利益! 家族成员对祖传的专业技能无不珍视有加! 通常对外是保密的! 具有封闭性! 致使族外人士很难介入! 因此! # 家族本身扮演了职业群 体的角色$ 可见! 早期的家族职业具有鲜明的血缘身份特征! 严格 来说还不属于职业组织! 只不过是当时简陋条件下人们赖以生存和 生活的一种自然方式而已 后来! 随着社会的发展% 人口的增多和社会交往的日益扩大! 血 缘家族关系不再是保障生计的唯一安全方式! 家族成员有可能游离 于家族之外! 自谋生路 他们通过与自身利益相似或相同的族外陌 生人建立联系甚至联合一起! 才能够基本维持生计 于是! 家族外的 ( 笔者注+此处# 古代$ 的定义和界分! 依据法国学者库朗热在, 古代城邦. . .古希腊 罗马祭祀% 权利和政治研究- 中的研究! 重点阐述近古时期的希腊和罗马 ( 法) 库朗热+, 古代城邦. . .古希腊罗马祭祀% 权利和政治研究- ! 谭立铸等译! ) $页! 上海! 华东师范大学出版社! ! # # % ( 法) 埃米尔*涂尔干+, 社会分工论- ! 渠东译! ! (页! 上海! 上海三联书店! ! # $ * 职业组织开始 萌芽 在古代 希腊的 后期! 这种职业组织已经出现 那时! 随着城邦国家的建立与发展! 古老的家族血缘关系日趋松弛! 希腊各城邦在保持家族或部落等社会组织的同时! 默许了家族外职 业团体的存在 及至梭伦时代! 通过重分土地! 进一步弱化了血缘身 份! 一些营 造士和工匠们开始建立跨家族的职业组织 根据刘易斯*芒福德的社会史考证! 此时古希腊的陌生人之间已经产生了# 对话$ ! 而# 对话是脱离&