PDF《公序良俗原则在侵权法上的展开》

法学评论( 双月刊)

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1 9年第2期( 总第2

1 4期) zzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzzz 公序良俗原则在侵权法上的展开 王道发* 内容摘要: 公序良俗原则作为民法的基本原则, 在侵权责任的承担中具有一定的体系效力.

公序良俗原 则蕴含的利益衡量机制, 可以解决侵权责任保护客体的正当性问题, 也对责任承担构成实质影响.尤其在人 格权独立成编的体系之下, 公序良俗原则在侵权法上的展开不仅可以有效衔接人格权编和侵权责任编, 而且 也合理限制人格权保护领域的公共利益优先原则, 从而加强对人格权的保护.同时, 在侵害具有人身意义特 定物品的精神损害赔偿中, 以违反公序良俗原则作为责任构成要件, 可以合理限制精神损害赔偿的适用范 围.明确公序良俗原则在侵权法上的展开问题, 在《 民法典》 编撰中具有重大的理论和实践意义. 关键词: 公序良俗原则 侵权责任 利益衡量 人格权 精神损害赔偿 DO I :

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0 引言 《 侵权责任法》 对于公序良俗原则没有直接规定, 而且学界对于公序良俗原则在侵权法上的意义, 在理论 研究中也很少给予关注.探究公序良俗原则在侵权法上的具体展开问题, 引出了民法体系内的人格权编和 侵权责任编之间的逻辑联系问题.更为值得关注的是, 在《 民法典》 编撰过程中, 人格权独立成编的技术支撑 问题已经成为人格权编独立意义的根本问题.尤其, 在探究人格权编和侵权责任编的区分问题上, 公序良俗 原则在侵权责任法上的具体展开, 可以发挥有效的体系协调作用, 这对于《 民法典》 编撰中的制度构建具有重 大的理论意义. 本文试图围绕公序良俗原则在侵权法上的法律意义进行探讨, 结合立法、 司法和理论上的具体问题, 明 确公序良俗原则在责任承担上的功能以及民法内部体系协调中的价值, 从而厘清公序良俗原则在侵权法上 的具体定位, 为公序良俗原则调适侵权法上的损失救济和行为自由保护之间的关系提供合理的边界.

一、 问题的提出 我国侵权法的一般条款采取法国式的基本模式, 不区分权利和利益进行统一保护.因此, 公序良俗原则 不像德国民法那样是用于保护利益( 法益) ①的构成要件.但是, 这不意味着公序原则作为民法的基本原则 不能适用于侵权法.从学界对于归责原则与民法的基本原则之间互动关系上看, 公序良俗原则在侵权法上 具有发挥体系效应的可能.正如学者所言, 侵权责任的归责原则, 其作用范围只限于侵权责任法, 其意义只 是解决责任的根据问题.但是, 侵权责任法作为民法的一个重要组成部分, 归责原则必然也体现民法的基本 原则. ② 在这个意义上, 公序良俗原则在侵权责任法上是具有适用的空间的. 从公序良俗的基本内涵上看, 关于公序良俗原则和社会公共利益之间的关系, 学界大部分学者都认同公

9 9 * ① ② 中央财经大学博士后研究人员. 此处法益是指 可以 受法律保护的利益, 这个概念与 利益 是同一的.具体参见于飞: 《 法益 概念再辨析― ― ―德国 侵权法的视角》 , 载《 政法论坛》

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1 2年第4期. 张新宝: 《 侵权责任法》 , 中国人民大学出版社2