PDF《公司解散与破产清算》

2003 年,世界银行召开全球破产风险管理论坛(FIRM 论坛),讨论在 项目评估中运用准则的经验和教训.论坛召集了来自

31 个国家/地区的

200 多名专家,共同研究准则应用的经验和如何进一步的完善.2003 年至

2004 年,世界银行在全球法官论坛上召开了三次工作组会议,约70 个国家/地 区的法官参与协助世界银行审议破产机构框架的原则,并就加强关于商事 执行和破产程序的司法实践提出了更详细的建议.全球其他地区性论坛也 在准则涉及的重点领域提供了经验分享和意见反馈,包括

2002 年至

2004 年的亚洲破产改革论坛(FAIR)(经济开发与合作组织主办,世界银行和 亚洲开发银行协办)和2004 年世界银行组织的拉丁美洲破产问题论坛( FILA). 深圳市律师协会公司解散与破产清算法律专业委员会・法律资讯 2019.5 第5页共110 页 在建设破产法框架和债权人/债务人保护制度领域,世界银行一直与联 合国国际贸易法委员会(UNCITRAL)破产法和财产担保权益工作组合作, 密切联络该委员会的工作人员和专家,以确保世界银行准则与 UNCITRAL 的 《破产法立法指南》保持一致.受益于与国际破产监管协会(IAIR)的持 续合作,世界银行得以深入调查 IAIR 成员国的破产监管实践,同时就强化 破产规制能力和破产制度架构提供建议.同样,通过与国际破产协会( INSOL)开展合作,世界银行获得了董事和管理者责任、庭外重组等领域的 反馈和意见.基于运用本准则的经验和广泛密集的咨询,本准则已分别在

2005 年、2011 年和

2015 年进行了全面复核和更新.本准则中修订的内容 不仅受益于广泛的咨询,更得益于世界银行在评估和运用中获得的实践经 验. 本准则旨在为各个国家/地区提供用途广泛的评估工具,以便于评估、 改进其商事法律体系的核心内容.商事法律体系对建设良好投资环境、促 进商业发展和经济增长有着决定性作用.高效、可靠、透明的债权人/债务 人制度和破产体系,对企业生产性资源的再分配、投资者信心的维系和前 瞻性的企业重组都至关重要.在经济危机中这些制度也发挥着关键作用, 使一个国家/地区以及利益相关方能在系统层面快速应对和解决企业的财务 困境. 国家体系依靠一系列的结构、制度、社会和人文基础来维持现代市场经 济的运作.尽管地域的相似性创造了共同的习俗和法律传统,但这些变量 在不同国家/地区有不同的组合.本准则具有充足的灵活性,不但为各个国 家/地区的体系提供了制度基准,同时也包含了若干重要的主张.第一,行 之有效的制度,能够回应国家的需求和问题.因此,该制度必须植根于该 国家/地区广阔的文化、经济、法律和社会背景.第二,透明度、可追责性 和可预测性是良好信用关系的基石.多样化的资本和信贷是现代商业的命 脉.投资和信贷可获得性取决于潜在风险和现实风险.获取准确信用风险 信息的渠道不畅,以及债务实现、债务追偿和重组法律机制的不可预测, 都会阻碍良性的信贷投放竞争.第三,法律和机制必须在市场配置资源的 各个商业、企业、金融和社会系统内综合运用激励和抑制措施.这需要运 用综合手段推进改革,以及在重塑债权人/债务人制度和破产体系时考虑广 泛法律和政策影响. 本准则注重因地制宜的综合性解决方案,以及方案制定过程中的政策选 择.本准则凝聚了破产体系与债权人/债务人制度设计方面的国际最佳实践 .在参照最佳实践改进各个国家/地区现状时,需要准确理解体系运作背后 的市场环境.这在发展中国家尤其明显,它们面临的普遍挑战是社会保护 机制的不力或者不明晰,金融机构和资本市场的薄弱,公司治理水平的低 下和商业缺乏竞争力,法律、机构和监管的低效和孱弱,以及市场能力和 资源的短缺等.这些障碍导致各发展中国家难以采用各项体系来适应其需 求并紧跟全球趋势和最佳实践.在国家层面运用准则,既受到国内政策选 择以及适用的法律、机构和监管的比较优势(或劣势)的影响,同样也受 到市场能力和资源的影响. 本准则强调了信贷成本和信贷流动(包括担保信贷)之间的关系,承认 和执行信贷协议的法律及机构的作用(A 部分).本准则还概括了以下要点 深圳市律师协会公司解散与破产清算法律专业委员会・法律资讯 2019.5 第6页共110 页 :风险管理和庭外重组法律架构的相关核心要素和政策选择(B 部分)、正 式商事破产法律架构(C 部分),以及如何通过健全的机制和监管架构保障 体系的实施(D 部分). 在公司破产制度和债权人权利保护之外,本准则有更广泛的适用空间. 可信赖和可预测的法律机制能使金融机构更准确地预测债务回收和执行的 成本,决定其通过有效信用风险管理解决或清理不良贷款的能力.如果不 良资产或其他因素危及银行的生存能力,或者经济状况恶化导致系统性危 机,债权人/债务人制度和破产体系对一个国家/地区和利益相关方的迅速 响应能力至关重要.这些情况下引发的系列问题可能需要采取补充性改进 措施来进行危机处置. 本准则充分考虑了运用的灵活性,并不为各个国家/地区提供具体方案 .本准则涵盖了已被广泛认可和接受的国际良好实践.随着市场发展和全 球范围内竞争加剧,各个国家/地区必须改进准则,以最大化自身优势来促 进商业繁荣,完善能营造强有力投资环境的法律体系来吸引投资. 商业全球化程度日益增长,经营失败甚至破产亦已产生国际影响,这也 说明现代实践适应商业国际化的重要性.正如法律、商业和贸易本质上都 处于不断演变之中,本准则也同样如此.我们将根据重大变化和发展持续 修订本准则.