PDF《高频答疑总结》

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2018 年注册会计师考试 高频答疑总结

第二章 【高频答疑 1】无权代理和表见代理是什么关系?构成表见代理的情况下,合同 是效力待定还是有效? 【解惑】 (1)表见代理是无权代理的一种,表见代理对于相对人来说,既可以主张其为狭义无权 代理,也可以主张其为表见代理.

①相对人如果主张狭义无权代理, 则相对人可以行使善意相对人的撤销权, 从而使得整 个代理行为归于无效,被代理人不得基于表见代理而对相对人主张代理效果. ②相对人如果主张表见代理, 被代理人不得以无权代理为由进行抗辩, 主张代理行为无效. (2)构成表见代理:合同有效. 【高频答疑 2】诉讼时效期间届满,当事人一方向对方当事人作出同意履行义务 的意思表示或者自愿履行义务后,又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩,人民法 院不予支持.是什么意思?能否举例进行说明? 【解惑】 例如,甲向乙借款

10 万元,双方约定

2015 年1月1日还款,借款到期后,乙一直未向 甲主张债权,直至

2019 年10 月1日,乙才向人民法院起诉要求甲清偿欠款.此时诉讼时效 期间已经经过,乙是丧失了胜诉权的,但是甲并没有提出诉讼时效抗辩,相反的,在法庭上 承认了债务.事后,经过律师提示,甲又在第二次开庭时向法庭提出时效抗辩,此时人民法 院不再予以支持. 【高频答疑 3】请求他人不作为的债权的请求权,应当自义务人违反不作为义务 时起算.什么是 请求他人不作为的债权 ? 【解惑】 例如, 甲在某小镇上开了一家小餐厅, 已经形成一定知名度, 后来甲将该餐厅转让给乙, 甲、乙约定甲转让餐厅后五年内不得在该小镇上开设新的餐饮企业(不作为义务) ;

但是, 不到两年, 甲就在离原餐厅不远的地方又开了一家小饭馆, 此时乙享有一个请求甲保持不作 为的债权请求权. 需要着重注意的是, 乙行使该请求权的诉讼时效期间是从甲违反不作为义 务(即在小镇上开饭馆)之日起计算的,而非乙知道甲违反不作为义务时起算.

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第三章 【高频答疑 4】 动产抵押权在合同设立时生效 对句话不理解,未经抵押权人同 意可以将抵押物出租或出售吗? 【解惑】 ①动产抵押权在合同设立时生效: 甲公司以生产设备作为抵押向乙银行贷款

1000 万元,双方

4 月1日签订了书面抵押合 同,4 月10 日办理了抵押登记.在本案中: (1)抵押合同的生效日期为

4 月1日;

(2)抵 押权的设立日期为

4 月1日(而非

4 月10 日) . ②未经抵押权人同意不可以将抵押物出售,但是可以出租. 【高频答疑 5】不动产未办理抵押登记,则抵押权未设立,但抵押合同有效,这 句话怎么理解? 【解惑】 简单来说,抵押权是物权,合同是债权.不动产抵押,登记是要件,未登记则抵押权不 成立. 抵押合同生效和抵押权成立是独立的. 抵押合同生效则当事人之间成立债权法律关系, 对于后期因一方未履行义务而导致的抵押权未设立,另一方可以追究其对合同的违约责任. 【高频答疑 6】人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序,一般保证人为什 么不能行使先诉抗辩权? 【解惑】 (1)先诉抗辩权,是指在主合同纠纷未经审判或仲裁,并就债务人财产依法强制执行用 于清偿债务前,对债权人可拒绝承担保证责任. (2) 执行程序的目的同样是为了实现个别清偿, 与破产法所要实现的概括式公平清偿目 的不符.因此,人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的执行程序应当中止,即使人民 法院已经接受了当事人的执行申请,也不应当将生效的判决、裁定、支付令等交付执行机构 执行;