PDF《高频答疑总结》

4 期内约定法定的利率是应该的. 但是, 如果由于某种原因逾期了, 此时再按照约定的 24%-36% 之间的利率承担的话,会加重借款人负担.法律是要平衡各种利害关系的. 【高频答疑 12】合同的成立和生效是一个概念吗?有什么区别? 【解惑】 不是一个概念.成立是一种客观事实,生效是一种价值判断,一般情况下,合同当事人 双方达成意思表示一致,即 一个愿买一个愿卖 则合同成立,但是该合同的效力能否得到 承认,是否有效,还要看该合同是否符合合同的有效要件. 例如, 甲和乙签订了一个买卖走私汽车的合同, 只要甲愿卖, 乙愿买, 该合同就成立了, 但是该合同由于内容违法,属于无效合同,自始没有法律效力. 依法成立的合同,原则上自成立时生效,但是,有两种情况,合同成立的时间和合同生 效的时间是不一致的: (1)法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续后生效的,合同依照其规定办理批 准、登记等手续后生效(外商投资企业投资合同) ;

(2)当事人可以订立附生效条件或者附生效期限的合同(条件成就或期限届至时,合同 方生效) . 【高频答疑 13】如何有效区分要约和要约邀请? 【解惑】 构成要约应当同时具备以下两个条件: (1)内容具体确定;

(2)表明经受要约人承诺, 要约人即受该意思表示约束.如果不能同时符合这两个条件的,为要约邀请. 通常情况下,寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等,性质为 要约邀请,但若商业广告的内容符合要约的规定,如悬赏广告,则视为要约. (物业服务企 业公开作出的服务承诺及制定的服务细则, 应当认定为物业服务合同的组成部分;

商品房的 销售广告和宣传资料为要约邀请, 但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所 作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的, 应当视为要约) 【高频答疑 14】可撤销合同的撤销权、合同保全的撤销权和破产撤销权有什么 区别? 【解惑】 这三者完全不同: (1) 合同保全中的撤销权是债权人请求人民法院撤销债务人与第三人之间已经生效的法 律关系, 突破了合同相对性, 其效力扩及到了第三人, 其目的是为了恢复债务人的清偿能力;

(2) 可撤销合同中的撤销权并没有扩及到第三人, 其目的是为了消除当事人之间意思表示的 瑕疵. (3) 破产撤销权是破产管理人将债务人在破产受理前

1 年内或

6 个月内的某些不正当行 为进行撤销.

5 【高频答疑 15】理解赔偿损失、违约金和定金三者能否并用? 【解惑】 (1) 违约金和定金只能 二选一 , 当事人可以选择最有利于自身利益的一项进行主张, 例如,甲乙订立合同,合同标的额

100 万元,约定甲向乙支付违约定金

20 万元,另双方还 约定了违约金

30 万元:①如果甲违约了,最有利于乙的主张是要求甲支付违约金

30 万元, 同时返还甲定金

20 万元;

②如果乙违约了,最有利于甲的主张是,要求乙支付违约金

30 万元,同时要求返还定金

20 万元. (2)假定当事人选定了主张违约金,那么可以将违约金与实际损失进行比较,如果约定 的违约金低于造成的损失的, 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;

约定的违约 金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少. (3)假定当事人选定了主张定金,那么定金数额不足以弥补实际损失时,可以同时要求 赔偿损失. 【高频答疑 16】建设工程的 分包 和 转包 有什么区别? 【解惑】 (1)分包只要符合法律规定的要件即为合法,转包则是非法的. (2)分包只是将工程的一部分,而且必须是非主体部分,委托给其他单位完成;